　《网络货运办法（fǎ）》中的“网（wǎng）络货（huò）运经营”，是（shì）指经营者依托互联网平台整合配置（zhì）运输资（zī）源，以承运人（rén）身份与托运人签订（dìng）运输（shū）合同，委托实际承运（yùn）人完成道路货物运输，承担承运人（rén）责任（rèn）的道路货物运输经（jīng）营活（huó）动。

　　那么这道路（lù）货物运（yùn）输经营的“网络平台”是什么样（yàng）的平台？这“网络货运”该怎么管？

《办法》的法律依据

　　尽管《网络货运办法》行文（wén）看起来象是部（bù）规章，表述（shù）风格（gé）似乎也按规章的（de）方式起草（cǎo）的，如《办法》第（dì）二十六条规定“网络货运（yùn）经营者违（wéi）反……本办法相关规定（dìng）的，县级以上（shàng）负有道（dào）路（lù）运输监督管理职责的机（jī）构按照（zhào）《中华人民（mín）共和国（guó）行政处罚法》的规定，可将其违法证据先行登（dēng）记保存”。但《网络货运办（bàn）法》不是（shì）一部规章。

　　这极大地（dì）影响（xiǎng）了《网络货运办（bàn）法（fǎ）》的效力（lì）。《网络货运办法》里的一些规（guī）定，就不是法定义务。

　　当然，作（zuò）为行政规范性（xìng）文（wén）件，如果没有创设新的权利义务，只（zhī）是（shì）为了执（zhí）行法律法规规章作出具（jù）体规定，那《网络货运办法》仍（réng）然是有（yǒu）效的。

　　制定《网络货运办（bàn）法》的依据，办法（fǎ）的第（dì）一条：“根据《中华人民共和（hé）国道路（lù）运（yùn）输（shū）条例》及有关法律（lǜ）法（fǎ）规规章的规（guī）定和（hé）国务院关于促进平台经济规范健（jiàn）康发展的决策（cè）部（bù）署，制定本办法”。

　　《道路运输条（tiáo）例》以（yǐ）及《道路货（huò）物运输及站场管理规（guī）定》《道路（lù）危险货物运输管理规定》，其实并未涉及到“无车（chē）承运”“网络货运”。

　　提到“无车承运”的（de），是国务院及国办的（de）一系列文件：

　　《国务院（yuàn）关于加快（kuài）构建（jiàn）大众创业万众创新支撑（chēng）平台的（de）指导意见》（国（guó）发（fā）〔2015〕53号）提出（chū）：推动……无车承运（yùn）物流……利用互（hù）联网技术（shù）高效对接供需（xū）信息，优化传统生活服务行业的组织运营模式。

　　《国务院办（bàn）公厅关于推进线上线下互动（dòng）加（jiā）快商贸流通创新发展转型升级的意见》（国办发〔2015〕72号）：鼓励依托（tuō）互联网平台的（de）“无车承运人”发展。

　　《国务院办公厅关于深入实（shí）施“互联网（wǎng）+流（liú）通”行动（dòng）计划（huá）的意见》（国办发〔2016〕24号）要求（qiú）：组（zǔ）织开展道路货运无车（chē）承（chéng）运人试点工（gōng）作（zuò），允许试点（diǎn）范围内无车（chē）承运人开展运输业务（wù）。

　　《国务（wù）院办公厅关于进一步推进物流降本增效促进实体经济（jì）发展的意见》（国办发〔2017〕73号）提（tí）出：深入推进无车承运人试点工作，通（tōng）过搭建互联网（wǎng）平台，创新物流资源配置方式，扩（kuò）大资源配置范围，实现（xiàn）货运（yùn）供需信息实时共享和智能匹配，减少迂回、空驶运输（shū）和物流资源闲置。

　　但这（zhè）些都是指导性文件，只是政（zhèng）策依据。直接依据这些文（wén）件（jiàn）作（zuò）出具（jù）体行政行为不合适。

　　早在（zài）交通运输（shū）部启（qǐ）动试点的“无（wú）车（chē）承（chéng）运人”，就是依托移（yí）动（dòng）互（hù）联网等技（jì）术搭建物流信息平台（tái）建立的经（jīng）营模式。“网络平台道路货物运输经营”，是通过互联网等信息（xī）网络提供服务的经营活动，属（shǔ）于“电子商（shāng）务”，应该适用《电子商务（wù）法（fǎ）》。

　　《办法（fǎ）》第二十九（jiǔ）条也规（guī）定：《中华人民共（gòng）和（hé）国电子商务法（fǎ）》……等相关法律法规（guī）规章有明确规（guī）定的，从其（qí）规定（dìng）。

　　“国务院关于（yú）促进平台经济规范健康发（fā）展的决策部署”应（yīng）该指的是结《国务院办公厅关于促进（jìn）平台经济规范健康发展的指导意见》（国办发〔2019〕38号）。

货运平台是哪类（lèi）的平台

　　笔者在《当（dāng）我们在（zài）说“出（chū）行平台”的时候，我们在说什（shí）么》一文中（zhōng）分析了出行平（píng）台。

　　根据《电子商务法》，“电（diàn）子商务经营者”包（bāo）括“电（diàn）子商务平台经营者”“平台内经营者（zhě）”“通过自（zì）建网站、其（qí）他网络服务销售商品或者提供服务的电（diàn）子商务经营（yíng）者（zhě）”。

　　“电子商（shāng）务平台”可（kě）分为“电子商务平台经营者的平台（第三方平（píng）台）”和“电子商务经营（yíng）者（zhě）自（zì）建的平台（自营平台）”。

　　两（liǎng）种平台，经（jīng）营者承担的（de）责任（rèn）不一样。

　　《网络货运办法》中的（de）网络货运（yùn）平台是什么（me）样的平台？

　　是自网（wǎng）络平台道路货（huò）物（wù）运输经营者（zhě）（无车承运人）的自营（yíng）平台（tái）。

　　这理由（yóu）与（yǔ）出行平台作为自营平台的理由基本相同。

　　第一，网络货运平台方是运力的组织者，运（yùn）输服务提供者，承担承运人责任（rèn）。

　　第二，网络货（huò）运平（píng）台（tái）是货运服务交（jiāo）易（yì）一方。货主是（shì）与网（wǎng）络货运（yùn）平台经营（yíng）者缔结合同。

　　第三，网（wǎng）络货运平台是运（yùn）价标准的制定者（zhě）和执行监督者。

　　《网络货运办法（fǎ）》中（zhōng）的网络货运经营者，与（yǔ）《网络预（yù）约出租汽车经营（yíng）服务管理（lǐ）暂行办法》中的网络预约（yuē）出租（zū）汽车经营者，都承担承运（yùn）人责（zé）任。

　　但（dàn）是，在网络货运经营中，除了网络货运经营者是名义承运人，还有实际承（chéng）运人。

　　《网络货运办法》中的（de）“实际承运人”，是指“接受网（wǎng）络货（huò）运经营者委（wěi）托，使用符合条件的载货汽车和（hé）驾（jià）驶员（yuán），实际从事道路货物运输的经营者”。实（shí）际（jì）承运人需要具备从事运输的（de）资质（zhì）。

　　而网约车平台（tái）经营者（zhě）则只有一个承运人。具体承运的网约车（chē）车司（sī）机，并（bìng）不成（chéng）为实际（jì）承运人（rén），而只（zhī）是受（shòu）制于网约车平台（tái）经营者的（de）员工或者（zhě）类员工。

　　两者虽有不同，但货（huò）运平台就是网络货运经（jīng）营者的自（zì）营平台。实际承运（yùn）人是网络（luò）货运经（jīng）营者的合作者（zhě）。在货运服务（wù）交易平台中，实际承运人没有独立地（dì）位。

　　《网络货运办法（fǎ）》第二（èr）条第（dì）二款指（zhǐ）出：“网络货运经营不包括仅为（wéi）托运人和实际承运（yùn）人提供信息中（zhōng）介（jiè）和交易撮合等服务（wù）的行为（wéi）”。

　　而“提供（gòng）信息中介和交易撮合等服务”的，才符合《电子商务法》关于电子商务平台经（jīng）营者的特征（zhēng）。那（nà）样（yàng）的平台就（jiù）是（shì）第三方平台。　　

网络货运经营怎么许可

　　《电子（zǐ）商务法》并不要（yào）求电子商务平台（tái）（第三（sān）方平（píng）台）经（jīng）营者（zhě）与（yǔ）平台内（nèi）电子（zǐ）商务（wù）经营者一样需要（yào）取得（dé）相应的经营许（xǔ）可。《国（guó）务院办公厅关于促进平台经济规范健康发（fā）展的指导意见》对这类平台也是这样（yàng）要求（qiú）的。

　　但作为承运人的网络货运经营者需要取得许（xǔ）可（kě）。

　　《网络货运（yùn）办法》没（méi）有（yǒu）增设新的许可事项。

　　《网络（luò）货（huò）运办法》第六条提出：“需要（yào）申（shēn）领道（dào）路（lù）运输经营许可证的，可向所在地县级负有（yǒu）道路运输监督管理职（zhí）责的（de）机（jī）构提出申请，县级负有道路运输监督管（guǎn）理职责的机构应按照《中（zhōng）华人民共和国道路运输（shū）条例（lì）》《道路货物运输（shū）及站场管理规定》的（de）规（guī）定，向符合条件（jiàn）的申请人颁（bān）发《道路运（yùn）输（shū）经营许可证》，经营（yíng）范围为网络货运（yùn）。”

　　“网络货运”作（zuò）为道路货运运输的一（yī）个（gè）经营项目，实行行（háng）政许可。

　　此处“需要申领（lǐng）道（dào）路运输经营许可证的，可……提出申请（qǐng）”的表述容易引人误（wù）解。“不需要”申领道路运输（shū）经营许可证的，可能只有使用总质（zhì）量（liàng）4.5吨及以（yǐ）下普通（tōng）货（huò）运车辆从事普（pǔ）通货物运输（shū）经营（yíng）的（de）经营者。

　　问题是，通（tōng）过《网络货（huò）运办法》这样一（yī）件（jiàn）行政规范（fàn）性文件，在道路货运运输（shū）许可中增（zēng）加“网络货运（yùn）”这样一个子项（xiàng），是否（fǒu）合适。

　　《道路（lù）货物（wù）运（yùn）输及站场管（guǎn）理规定（dìng）》中的“道路货物运输（shū）”，包括“道（dào）路普通货运、道路货物专用（yòng）运输、道路大型物件运（yùn）输和道（dào）路危险（xiǎn）货（huò）物运输”。其中没有“网络货运（yùn）”这一项，在分项时也没有“等（děng）”字。

　　《道路运输条例（lì）》对道（dào）路货物运输（shū）经营许可的基本条件作了规定，申请从事货运经营的（de），起码应（yīng）当具备与其经（jīng）营业务（wù）相（xiàng）适应（yīng）并经检测合格的车辆，符（fú）合规定条件的驾驶人员（yuán）。《道路货物运输（shū）及站场管理（lǐ）规定》又对许可条件进行（háng）了细化（huà）。

　　但那些（xiē）条件（jiàn）不（bú）是网络货运经营（yíng）者应（yīng）该具备的。“无车承（chéng）运人”么，本来就没车，也不（bú）会（huì）养着驾驶人有（yǒu）。

　　《网络货（huò）运（yùn）办法》对网络货运经营（yíng），还新增（zēng）了线（xiàn）上服务能力的条件。而这又是（shì）《道路运输条例》《道路货物运输及站（zhàn）场管理规定》中所没有的（de）。

　　网络货（huò）运经营（yíng）属新（xīn）业态。对新业态（tài）要包容审慎。

　　但估计（jì）相关的法规（guī）规章都应该准备进行修改了（le）。

两个承运人（rén）责（zé）任分配

　　在网络货运经营活动中，有（yǒu）网（wǎng）络货运经营者（即名义（yì）经营者）、实际经营（yíng）者两个经营者。

　　对货主、托运人而言，只（zhī）要（yào）与网（wǎng）络（luò）货运经（jīng）营者打交（jiāo）道即可（kě）。

　　但是两（liǎng）个承运人（rén），都要承担承运人（rén）责任，但又不可（kě）能都（dōu）承担完全相同的责任（rèn）。

　　《网（wǎng）络货运办法（fǎ）》对两个承运人的责（zé）任作了（le）一些（xiē）规（guī）定。

　　有些责任是两个承（chéng）运人（rén）共（gòng）同的，例如（rú）安全生（shēng）产、守法经（jīng）营、反恐维（wéi）稳等（děng）。在哪个环节出了问题就由谁承（chéng）担责任。例如在网络零担货物运输（shū）经营中，网（wǎng）络货（huò）运（yùn）经营者（zhě）应对（duì）托运人（rén）身份（fèn）进行查验登（dēng）记；实际承运（yùn）人要对货物进行安全检查（chá）或（huò）者开封验视。

　　需要重（chóng）点关注的是网（wǎng）络货运经营（yíng）者特有的（de）责任。

　　——对实际承运（yùn）车辆（liàng）及驾驶（shǐ）员资质进行审（shěn）查（chá），保（bǎo）证提供运（yùn）输（shū）服务的车辆具备（bèi）合法有效的营（yíng）运证、驾驶（shǐ）员具（jù）有合法有（yǒu）效的从业资（zī）格（gé）证。

　　——按照相关技术规范的（de）要求上传运单数（shù）据至省（shěng）级网络货运信息监测系统（tǒng）。

　　——建立健全（quán）交易规则和服务协议，明确实（shí）际承运人及其车辆及驾驶员进入和（hé）退（tuì）出平台，托运人及实（shí）际承运人（rén）权益保护等规定。

　　——建立对（duì）实际承运人的（de）服务评价体系，公示服务评价结果。

　　——建立健全（quán）投诉（sù）和举报机（jī）制，公开（kāi）投诉举报电话，及（jí）时受（shòu）理并处理投（tóu）诉举报。

　　——收集（jí）用户注册信息、身份认（rèn）证信息、服（fú）务（wù）信息、交易信息（xī），并按（àn）规定保存。

　　——加强驾驶员、车辆、托运（yùn）人（rén）等相关信息的保密管理。

　　总体而言，网（wǎng）络货运经营者（zhě）是（shì）一包，实际承运（yùn）人为二包；网络货运经营（yíng）者对外，实际承运人对内；网络货运经营者全过程管理，实际承运人只（zhī）负责运输生（shēng）产……

　　随着网络货运经营模式（shì）的不（bú）断完（wán）善，网络货运（yùn）经营（yíng）范（fàn）围会不断扩大（dà），经营者责任也就（jiù）是平（píng）台的责任会不断加重。

　　例如：在《网络平台道路货物运（yùn）输经（jīng）营管理办法（征求意见稿（gǎo））》中曾规定网络货运经营者“不得承运危（wēi）险货物（符合豁免要求的（de）除外）”。而在（zài）《网络货（huò）运办法》发布稿中已经没了（le）这一（yī）规定（dìng）。

　　今后实际承运人（rén）作为经营者（zhě）完全有（yǒu）可能淡出，而（ér）由（yóu）网（wǎng）络货运经营（yíng）者（平台）对（duì）实际承运（yùn）的车（chē）辆（liàng）和（hé）驾驶员（yuán）进行管理，就象（xiàng）网络预约出租汽车。

　　虽（suī）然减少了一（yī）个层次，但凭平台的技术能力、组织优势（shì），也确实在能够弥补（bǔ）实际承运人（rén）在内部管理和经营管理中存在的一系（xì）列不足（zú）。

网络货运经营违（wéi）法怎么查处（chù）

　　网络货运管理工作由县（xiàn）级以上地方人民政府交通运（yùn）输主管部门主管；县级以上负（fù）有（yǒu）道路运输（shū）监督管理职责的机构具体实（shí）施。

　　“负有道路（lù）运输监督管理职责的机构”，在改革期间（jiān）存在（zài）较大变（biàn）数。但总归要有（yǒu）机构管（guǎn），特别是当网络（luò）货运经营者违法（fǎ）的时候。

　　网络（luò）货运经（jīng）营者也会违（wéi）法。这些新业态里的违法行为（wéi）人，干起（qǐ）违法的事（shì）儿起来可能规模更（gèng）大，还会给（gěi）影响（xiǎng）整个行业的健康稳定。

　　《网络货运办法》不属（shǔ）法律范畴，不能设定行政（zhèng）处罚。但可以对相关法律法规规章的行政（zhèng）处罚条（tiáo）款（kuǎn）的适用问（wèn）题进行（háng）明确。

　　有人说“无车承（chéng）运人”制度主要是（shì）解决（jué）的（de）道路货运行业缴税（shuì）问题。从某种（zhǒng）角（jiǎo）度上这没错。

　　网络货运（yùn）经营者发（fā）生虚开虚抵增值（zhí）税发票等税收违法违规行为，由税务部门查处。

　　网（wǎng）络货运经营者、实（shí）际承（chéng）运人违反道路运（yùn）输法（fǎ）律（lǜ）法规规章规定的（de），由（yóu）负有（yǒu）道（dào）路运输监督管理（lǐ）职责的机构依法查处。

　　《网络货运（yùn）办法》对网络货运（yùn）经营者行为的（de）一些查处要求，要准确地找出法律依据并（bìng）不容易（yì）。像“指使、强（qiáng）令实际承运（yùn）人超（chāo）限超载运输货物”，或许可以套用《公路安（ān）全保护条（tiáo）例》六十（shí）八（bā）条。但针（zhēn）对网络货运经营者（zhě）特有行为，例如“委托不（bú）具备（bèi）资（zī）质（zhì）的（de）实际承运（yùn）人从事（shì）运输”，“虚构交易、运输、结算（suàn）信息”，要找（zhǎo）出（chū）适当的（de）依据就困难了。

　　这也要期（qī）待将来的（de）立法修法。

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